本文作者：张顺
经济全球化的加深，加深国际间人员的频繁流动。外国人在华就业的现象也不少见。如果外国人与用人单位产生劳动争议，应如何维权？笔者从外国劳动者维护自身合法劳动权益角度出发展开论述。国内的用人单位聘用外国人须符合两点要求：一是确有特殊需要，二是国内暂缺适当人选。此处外国人指的是根据《国籍法》规定的不具有中国国籍的人员。外国劳动者与用人单位发生劳动争议，需要几个方面来考虑：涉外劳动关系中，适用哪国的法律？用工双方是否存在劳动关系？怎么维权？1、劳动者是否与用人单位是否存在劳动关系有哪些审查要点？用工双方是否订立劳动、劳动者是否与用人单位存在管理与被管理的关系、劳动者是否按照用人单位的规章制度行事、用人单位是否按月发放工资等等。（参看案例：大连市中级人民法院（2021）辽02民终7576号二审民事判决书）2、港澳台居民在内地就业也需要取得《就业许可证》吗？外国人及台港澳居民在内地就业必须取得就业证，未取得就业证，不能成为劳动法意义上的适格主体，其与用人单位之间的关系应认定为劳务关系而非劳动关系，不享有劳动者的相关权益，不受相关劳动法律的保护。法院裁判依据为《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》第四条的规定，台、港、澳居民在内地就业实行就业许可制度。（参考案例：郑州市中级人民法院（2012）郑民一终字第1404号）然而，为进一步便利香港澳门台湾居民在内地（大陆）工作生活，促进交往交流，人力资源社会保障部于2018年8月23日决定，人力资源社会保障部关于废止《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》的决定（人力资源和社会保障部令第37号）。因此今后港澳台居民在内地就业无相关的“就业许可”或“证明”。3、《外国人就业证》与确认劳动关系之间的联系与区别？外国人在国内企业就业必须取得《外国人就业证》，方可在中国境内就业，该证系外国人在中国就业需要办理的行政审批证件之一，《外国人就业证》并非与企业存在劳动关系的充分条件。法院生效裁判认为：《外国人就业证》是确认劳动关系的必要条件但非充分条件（参考案例：青岛市中级人民法院（2012）青民一终字第1385号）(1)人力资源和社会保障部 《外国人在中国就业管理规定》（2017修订）第2、5、6、8、25条；(2)《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第33条；(3)国家外专局 《外国人来华工作许可服务指南》；(4)《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第43条。张顺，北京市恒圣律师事务所实习律师。从事法律服务三年，擅长领域主要有民商事争议解决（人身损害赔偿、民间借贷纠纷、合同纠纷）以及行政征收征用。工作作风严谨踏实，具备扎实的法律理论功底及法律素养。